LAUSUNTO sijoitusrahastolain muuttamisesta

Dnro 28/2008

Lausuntopyyntönne Dnro VM 109:00/2008, 22.7.2008

LAUSUNTO VALTIOVARAINMIONISTERIÖLLE SIJOITUSRAHASTOLAIN MUUTTAMISESTA

Valtiovarainministeriö on pyytänyt Suomen Asianajajaliiton (Asianajajaliitto) lausuntoa 22.7.2008 päivätyssä lausuntopyynnössä sijoitusrahastolain ("SRL") muuttamisesta. Asianajajaliitto esittää lausuntonaan seuraavaa.
Yleistä

Valtiovarainministeriön rahoitusmarkkinaosastolla on laadittu luonnos hallituksen esitykseksi laiksi SRL:n muuttamisesta. SRL:a on tarkoitus täydentää lisäämällä siihen säännökset rahasto-osuuden hoitajan hallinnoimista rahasto-osuuksista. Sääntelyn muutoksilla mahdollistettaisiin ulkomaisten sijoittajien omistamien sijoitusrahasto-osuuksien säilytys arvo-osuusjärjestelmässä olevien osakkeiden ja rahasto-osuuksien hallintarekisteröintiä vastaavalla tavalla.

Asianajajaliitto pitää ehdotusta hyvänä ja ehdotettua sääntelyä pääosin hyvin muotoiltuna.

Muutosehdotusta koskevat kommentit

Sääntelyn tarpeellisuus

Mahdollisuutta säilyttää myös arvo-osuusjärjestelmän ulkopuolisia rahasto-osuuksia hallintarekisteröitynä on pidettävä tervetulleena. Rahasto-osuusrekisterin ylläpitoa koskevat vaatimukset ovat korkeat ja rekisterin oikeellisuuden ja ajantasaisuuden luotettavuus on hyvä. Näin ollen ei ole perusteltua kohdella arvo-osuusjärjestelmään kuuluvia ja sen ulkopuolisia rahasto-osuuksia eri tavoin. Uutta sääntelyä puoltaa myös se, että jo nykyisin rahasto-osuuksia voidaan merkitä omaisuudenhoitajan nimiin, mikäli merkitsijän kotivaltion lainsäädäntö kieltää omistajatiedon antamisen rahastolle (Rahoitustarkastuksen tulkinta 22.8.2006).

Esitysluonnoksessa todettujen sääntelyn tavoitteiden saavuttamiseksi uuden sääntelyn on perusteltua noudattaa mahdollisuuksien mukaan kansainvälisesti omaksuttuja toimintamalleja. Sääntelyn olisi mahdollistettava hallintarekisteröityjen rahasto-osuuksien siirto, osakasoikeuksien käyttö ja rahasto-osuuksien käyttö vakuutena ilman aiheettomia esteitä tai kustannuksia. Hallintarekisteröinnin mahdollistaminen on merkittävä askel tehokkaiden rahasto-osuusmarkkinoiden syntymiselle, mutta ilman muiden toimintaedellytysten parantamista ja tehostamista, rahasto-osuuksien käyttö yleisiin rahoitustarkoituksiin ei ole mahdollista.

Muun sääntelyn tarpeellisuus

Mikäli rahasto-osuuksien hallintarekisteröinti mahdollistetaan, tulee lakia rajoitetusti verovelvollisen tulon verottamisesta (11.8.1978/627) muuttaa tarvittavilta osin.

Rahasto-osuuden hoitajat

Esitysluonnoksessa (57 b § 2 momentti) ehdotetaan, että Rahoitustarkastus voi erityisestä syystä myöntää oikeuden rahasto-osuuden hoitajana toimimiseen sellaiselle vastaavaa toimintaa harjoittavalle ulkomaiselle yritykselle, joka on Euroopan talousalueeseen kuuluvassa valtiossa saanut vastaavan toimiluvan ja joka kotivaltionsa lainsäädännön mukaan on sellaisen valvonnan alainen, joka vastaa Euroopan yhteisön lainsäädäntöä, ja sitä valvovan viranomaisen sekä Rahoitustarkastuksen välinen yhteistyö on riittävässä määrin varmistettu. Ottaen huomioon muiden vastaavan tyyppisten lupien myöntämisen kriteerit (esimerkiksi tilinhoitajayhteisöt ja omaisuudenhoitotilin tilinhaltijat), ei ehdotuksessa todettu erityisen syyn vaatimus Asianajajaliiton näkemyksen mukaan ole perusteltu.

Mikäli mahdollisuus toimia rahasto-osuuden hoitajana halutaan antaa myös Euroopan talousalueen ulkopuoliselle yritykselle, tulisi Rahoitustarkastuksen myöntää oikeus toimintaan vain erityisestä syystä. Rahasto-osuuden hoitajana toimivia tahoja koskevassa harkinnassa on syytä kiinnittää huomiota vastaavan tyyppisten muiden toimilupien myöntämisedellytyksille (esimerkiksi omaisuudenhoitotilin tilinhaltijaa koskevat edellytykset). Rahoitustarkastuksella tulisi tällöin olla mahdollisuus asettaa erityisiä, esimerkiksi viranomaisten tiedonsaannin turvaamiseen liittyviä edellytyksiä luvan myöntämiselle.

Vahingonkorvausvastuu

Esitysluonnoksen 57 c § 2 momentin mukaan rahasto-osuuden hoitajalla on tuottamuksestaan riippumatta velvollisuus korvata tehtäviensä hoitamisesta aiheutuneet vahingot. Säännös ei sisällä määräyksiä korvausvelvollisuuden rajoittamisesta. Rahasto-osuuden hoitajan vastuuta koskevien säännösten lisääminen SRL:iin on sijoittajien suojan kannalta perusteltua.

Rahasto-osuuden hoitajan vastuun ehdotetaan kuitenkin olevan ankarampaa kuin mikä on esimerkiksi rahastoyhtiön vastuu SRL 134 §:n perusteella (vastuu on rajoitettu vahinkoihin, jotka yhtiö on lain mukaisessa toiminnassaan aiheuttanut tahallisesti tai tuottamuksella) tai sijoituspalveluyrityksen vastuu sijoituspalveluyrityksistä annetun lain (26.10.2007/922) 80 §:n perusteella (vastuu seuraa vain lain tai sen nojalla annettujen säännösten tai määräysten taikka korvausrahaston sääntöjen vastaisella menettelyllä aiheutetuista vahingoista). Myös tilinhoitajayhteisön korvausvastuuta on rajoitettu arvo-osuustileistä annetun lain (17.5.1991/827) 30 §:ssä. Tilinhoitajayhteisön vastuun ulkopuolelle on ensinnäkin rajoitettu vahingot, jotka ovat aiheutuneet arvo-osuusjärjestelmän ulkopuolella olevasta epätavallisesta ja ennalta-arvaamattomasta seikasta, jota tilinhoitajayhteisö ei ole voinut estää ja jonka seurauksia se ei kaikkea huolellisuutta noudattaen ole voinut välttää. Lisäksi tilinhoitajayhteisön ankara vastuu on rajoitettu vain laissa yksilöidyissä tilanteissa aiheutuneisiin vahinkoihin. Muissa toimissa lain rikkomisesta aiheutuneista vahingoista tilinhoitajayhteisö on vastuussa vain, jos vahinko on aiheutettu tahallisesti tai huolimattomuudesta. Asianajajaliiton käsityksen mukaan esitysluonnoksessa ehdotettu tuottamuksesta riippumaton ankara vastuu ei ole perusteltu ehdotetussa laajuudessa.

Rahasto-osuuden hoitajan korvausvastuun tulisi olla yhtenevä riippumatta siitä onko rahasto-osuudet liitetty arvo-osuusjärjestelmään vai ei. SRL 10 luku sisältää säännökset arvo-osuusjärjestelmään kuuluvista rahasto-osuuksista. SRL 10 luku ei sisällä määräystä rahasto-osuuden hoitajan vahingonkorvausvelvollisuudesta. Koska SRL 10 lukua ei ole ehdotettu muutettavaksi, tulisi joko ehdotettua SRL 9 lukua täsmentää siten, että siinä todetaan missä määrin 9 luvun määräykset koskevat arvo-osuusjärjestelmään liitettyjä rahasto-osuuksia tai muuttaa tarvittavilta osin SRL 10 lukua.

Hallinnoimisoikeudet

Esitysluonnoksen 57 e §:n mukaan rahasto-osuuden hoitajalla ei ole oikeutta osallistua hallitsemiensa rahasto-osuuksien nojalla rahasto-osuudenomistajien kokoukseen. Esitysluonnoksen perustelujen mukaan rahasto-osuuden omistaja voisi halutessaan osallistua rahastoyhtiön kokoukseen rekisteröimällä rahasto-osuudet omiin nimiinsä.

Ulkomaalaisen rahasto-osuuden omistajan rekisteröityminen rahasto-osuuden omistajaksi ja rahasto-osuuden omistajien kokouksen jälkeen tehtävä rekisteröinnin purkaminen kestävät useita päiviä. Rahasto-osuuden hoitajan on muun muassa saatava rahasto-osuuden omistajalta tarvittavat ohjeet. Jos rahasto-osuuksien säilytys tehdään käytännössä useiden väliportaiden kautta, kestää ohjeistuksen saaminen useita päiviä. Manuaalinen menettely aiheuttaa myös merkittäviä kustannuksia ja vähentää siten rahasto-osuuden omistajien halukkuutta osallistua rahasto-osuuden omistajien kokouksiin. SRL:iin tulisikin siten harkita lisättäväksi määräykset, jotka mahdollistavat esitysluonnoksessa esitettyä paremman mahdollisuuden hallinnoimisoikeuksien käyttöön. Rekisteröimisvelvollisuus voi käytännössä johtaa siihen, etteivät hallintarekisteröityjen rahasto-osuuksien omistajat kykene käyttämään hallinnoimisoikeuksiaan rahastossa. Olisikin perusteltua mahdollisimman pitkälti omaksua niitä toimintamalleja, joista on saatu hyviä kokemuksia hallintarekisteröityjen osakkeiden hallinnointioikeuksien käyttöä koskevien uudistusten yhteydessä.

SRL:iin tulisi lisätä määräys vähimmäiskutsuajasta, jotta voidaan varmistua siitä, että rahasto-osuuden omistaja kykenee halutessaan osallistumaan rahasto-osuuden omistajien kokoukseen. Olisi tarkoituksenmukaista, että uudet määräykset noudattaisivat mahdollisimman pitkälti niitä periaatteita, jotka on omaksuttu Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivissä 2007/36/EY, annettu 11 päivänä heinäkuuta 2007, osakkeenomistajien eräiden oikeuksien käyttämisestä julkisesti noteeratuissa yhtiöissä.

Yllä todetun mukaisesti olisi perusteltua myös harkita sitä, tulisiko osallistumisoikeuden rahasto-osuudenomistajien kokoukseen määräytyä vastaavalla tavalla kuin arvo-osuusjärjestelmään kuuluvilla rahasto-osuuksilla. Vastaava menettely edesauttaisi rahasto-osuuksien vaihdantaa ja olisi kansainvälisen käytännön mukaista.

Lisäksi on syytä harkita, tulisiko rahasto-osuuden omistaja kyetä merkitsemään rahasto-osuusrekisteriin tilapäisesti rahasto-osuuden omistajien kokoukseen osallistumista varten (vrt. osakeyhtiölaki 4 luku 2 § 2. momentti), mikä todennäköisesti alentaisi kokoukseen osallistumisesta aiheutuvia kustannuksia. Mikäli osallistumisoikeus määräytyisi täsmäytyspäivän perusteella, tulisi lainsäädännössä ottaa kantaa siihen, milloin rahasto-osuuden hoitajan tulee toimittaa rahastoyhtiölle tieto rahasto-osuudenomistajien kokoukseen osallistuvista rahasto-osuuden omistajista.

Mikäli hallinnoimisoikeuksien käytöstä sisällytetään SRL:iin tarkemmat määräykset, tulee vastaavat muutokset huomioida myös SRL:n 10 luvun määräyksissä.

Valvontaviranomaisen oikeudet

Esitysluonnoksen 57 f §:ään ehdotetaan lisättäväksi arvo-osuusjärjestelmästä annetun lain 28 §:n 3 momenttia vastaava määräys rahasto-osuuden hoitajan velvollisuudesta ilmoittaa Rahoitustarkastukselle hallinnoimiensa rahasto-osuuksien omistajan nimi, jos se on tiedossa, ja tämän omistamien rahasto-osuuksien määrä. Ehdotusta on viranomaisten tiedonsaannin tarve huomioon ottaen pidettävä tarpeellisena.

Muita huomioita

Ehdotetun SRL:n 57 c §:n mukaan rahastoyhtiön tulisi varmistaa riittävillä tiedoilla rahasto-osuuden hoitajan luotettavuus. Vähintään hallituksen esityksen perusteluissa on syytä täsmentää rahastoyhtiön selonottovelvollisuuden laajuutta. Vaihtoehtoisesti selonottovelvollisuuden laajuuden määrittäminen voidaan hoitaa Rahoitustarkastuksen antamalla sääntelyllä.

Muun muassa arvopaperimarkkinalain (26.5.1989/495) 4 luvun 14 §:ssä ja sijoituspalveluyrityksistä annetun lain 38 §:ssä on erilliset määräykset velvollisuudesta asiakasvarojen säilyttämisestä erillään arvopaperinvälittäjän ja sijoituspalveluyrityksen omasta varallisuudesta. Ottaen huomioon erityisesti ulkomaisten rahasto-osuuden hoitajien mahdollisuuden toimia rahasto-osuuden hoitajina Suomessa, on syytä harkita, onko SRL:iin tarpeen sisällyttää erilliset määräykset rahasto-osuuden hoitajan oikeudesta säilyttää omia rahasto-osuuksia saman rekisteröinnin alla mikä käsittää rahasto-osuuden hoitajan toimeksiannon nojalla säilyttämät rahasto-osuudet.

SRL:n 57 § sisältää määräykset rahasto-osuuden panttauksesta. Ottaen huomioon, ettei hallintarekisteröidyistä rahasto-osuuksista esitysluonnoksen 57 d §:n mukaan anneta osuustodistuksia, tulisi harkita miten hallintarekisteröityjen rahasto-osuuksien panttaus mahdollistetaan. Hallintarekisteröityjen rahasto-osuuksien panttausmahdollisuuden puuttuminen heikentää rahasto-osuuksien kiinnostavuutta sijoituskohteena. Rahasto-osuuksien tulisi siten olla pantattavissa ilman, että panttauksesta aiheutuu olennaisia kustannuksia tai merkittävää vaivaa. Näin ollen hallintarekisteröinnin purkaminen osuustodistuksen antamiseksi ja panttauksen toteuttamiseksi ei ole tarkoituksenmukainen tapa hoitaa panttausta.

Helsingissä 28. elokuuta 2008

SUOMEN ASIANAJAJALIITTO

Riitta Leppiniemi
Suomen Asianajajaliiton puheenjohtaja, asianajaja

LAATIJA

Kati Mattila
asianajaja, Asianajotoimisto Krogerus Oy

Suomen Asianajajaliiton lausunnot valmistellaan oikeudellisissa asiantuntijaryhmissä, joiden toiminnassa on mukana noin 120 asianajajaa. Tätä lausuntoa on valmisteltu arvopaperi- ja rahoitusoikeuden asiantuntijaryhmässä.

Palaa otsikoihin