2009 tiedotteet ja lausunnot
Lausunto julkisten hankintojen oikeussuojakeinojen muuttamisesta
Dnro 24/2009
Lausuntopyyntönne Dnro OM 12/41/2006, OM 033:00/2006, 15.5.2009
LAUSUNTO JULKISTEN HANKINTOJEN OIKEUSSUOJAKEINOJEN MUUTTAMISTA KOSKEVASTA VÄLIMIETINNÖSTÄ
Oikeusministeriö on pyytänyt lausuntoa julkisten hankintojen
oikeussuojakeinojen muuttamista koskevasta välimietinnöstä (JUHO-työryhmän
mietintö, oikeusministeriön työryhmämietintö 2009:9).
Suomen Asianajajaliitto esittää lausuntonaan kunnioittavasti seuraavaa.
1. Taustaa
Julkisten hankintojen oikeussuojakeinojen uudistamista valmistelleen työryhmän (JUHO-työryhmä) ehdotukset perustuvat suurelta osin neuvoston direktiivien 89/665/ETY ja 92/13/ETY muuttamisesta julkisia hankintoja koskeviin sopimuksiin liittyvien muutoksenhakumenettelyjen tehokkuuden parantamiseksi annettuun Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiiviin 2007/66/EY (jäljempänä “oikeussuojadirektiivi”).
Työryhmä on ottanut tavoitteekseen, että julkisten hankintojen oikeussuojakeinojen käyttöedellytykset ovat selkeitä ja että oikeussuojakeinot johtavat sisällöllisesti ja ajallisesti tehokkaaseen asioiden käsittelyyn hankintamenettelyyn osallistuvien ja oikeussuojan ja hankintayksiköiden toimintaedellytysten turvaamiseksi.
2. Yleistä
Työryhmän ehdotukset sisältävät uudistuksia seuraamusjärjestelmään ja Asianajajaliitto pitää ehdotuksia perusteltuina. Asianajajaliitto katsoo, että edellisestä julkisia hankintoja koskevasta lakiuudistuksesta huolimatta, nykyiseen seuraamusjärjestelmään sisältyy edelleen heikkouksia, joista merkittävimpänä voidaan pitää käsittelyaikojen pituutta.
3. Markkinaoikeuden käsittelyajat
Markkinaoikeuden käsittelyajat ovat - edellisestä julkisia hankintoja koskevasta lakiuudistuksesta huolimatta - edelleen pitkiä ja tämä on epäkohta sekä itse hankintayksiköille että oikeussuojaa hakeville tarjoajille ja muille tarjoajille. Asianajajaliitto tukee työryhmän näkemystä siitä, että hankinta-asioiden käsittely tulee jatkossakin keskittää markkinaoikeuteen, koska markkinaoikeudella on asiantuntemus hankinta-asioissa ja samalla Asianajajaliitto katsoo, että käsittelyaikojen lyhentäminen tulee olla seuraamusjärjestelmän ensisijaisin tavoite.
Asianajajaliitto katsoo edelleen, viitaten 18.12.2008 antamaansa lausuntoon julkisten hankintojen oikeussuojajärjestelmän uudistamisesta, että käsittelyajat tulisi saada lyhennettyä noin kuuteen (6) kuukauteen.
Asianajajaliiton käsityksen mukaan pitkät käsittelyajat ovat mahdollistaneet jopa oikeusturvakeinojen väärinkäyttöä. Käsittelyajan pituus saattaa joissakin tapauksissa kestää jopa lähes puolet kilpailutetusta hankintakaudesta ja tällöin markkinaoikeuskäsittelyn aikana saattaa esiintyä kahdenlaista järjestelyä väliaikaisen sopimusjärjestelyn osalta.
Niin sanottu aikaisempi toimittaja, jota ei ole valittu uudeksi kilpailutuksen voittaneeksi toimittajaksi, saattaa pyrkiä jatkamaan vanhaa sopimusjärjestelyä markkinaoikeuden käsittelyn ajan. Tilanne saattaakin motivoida aikaisempaa toimittajaa tekemään hakemuksen (jatkossa: valituksen) markkinaoikeuteen pelkästään väliaikaisen sopimusjärjestelyn vuoksi. Vaihtoehtoisesti kilpailutuksen voittanut uusi tarjoaja saattaa pyrkiä sopimaan markkinaoikeuskäsittelyn ajaksi väliaikaisen sopimuksen, jonka turvin valittu tarjoaja on oikeutettu tarjoamaan palvelujaan/tuotteitaan hankintayksikölle, vaikka hankinnan kilpailutusta koskeva valitus ei ole vielä saanut lainvoimaa. Pitkät käsittelyajat ovat mahdollistaneet sen, että väliaikaisten sopimusten alla tehdään usein merkittäviä hankintoja, vaikka hankintayksikön hankintapäätös kumottaisiin myöhemmin markkinaoikeuden toimesta.
4. Uusien seuraamusten ulottaminen ainoastaan EU-kynnysarvot ylittäviin hankintoihin
Oikeussuojadirektiivistä johtuvat seuraamusjärjestelmän lisäykset koskisivat hankintasopimuksen tehottomuusseuraamusta, seuraamusmaksua ja sopimuskauden lyhentämistä. Uudet seuraamukset koskisivat EU-kynnysarvojen ylittäviä hankintoja, tosin hankintaoikaisukeino olisi kaikkien hankintayksiköiden käytössä.
Oikeussuojadirektiivin mukaan tarjoajilla tulee olla käytössään tehokkaat ja nopeat oikeussuojakeinot ja uudet seuraamukset tulevatkin osaltaan nopeuttamaan asian käsittelyä markkinaoikeudessa. Asianajajaliitto katsoo, että muutosehdotus on tältä osin erittäin kannatettava. Uusien oikeussuojakeinojen ulottaminen myös EU-kynnysarvot alittaviin hankintoihin tulee Asianajajaliiton käsityksen mukaan tutkia sen jälkeen, kun uusien seuraamuksien vaikutukset ovat selvillä. Asianajajaliiton käsityksen mukaan markkinaoikeuden käsittelyaikoja pidentävät tällä hetkellä myös EU-kynnys-arvot alittavat hankinnat.
5. Väliaikainen hankinnan järjestely markkinaoikeuskäsittely aikana
Työryhmän mietinnössä on todettu, että hankinta-asiasta tehdystä valituksesta huolimatta hankintayksiköllä on usein tarve järjestää hankinta oikeuskäsittelyn ajaksi. Tarve voi perustua joko lakisääteiseen velvoitteeseen, tai hankinnan luonne voi muutoin olla sellainen, että sen lykkääminen muutoksenhaun ajaksi ei ole mahdollista. Tästä syystä työryhmä on ehdottanut esityksessä, että hankintayksikkö voisi järjestää hankinnan väliaikaisin järjestelyin muutoksenhaun ajaksi.
Asianajajaliitto katsoo, että hankintayksiköllä tulee olla esityksen mukainen oikeus väliaikaisjärjestelyihin yllä kuvatuissa tilanteissa. Asianajajaliitto katsoo kuitenkin myös, että hankintayksiköt tulisi ensisijaisesti, mikäli mahdollista, velvoittaa kilpailuttamaan hankkeet niin aikaisin, että hankinnan oikeuskäsittely ei viivästyttäisi hankintaa. Toisin sanoen hankintayksikön automaattista oikeutta väliaikaisiin järjestelyihin tulisi rajoittaa velvoitteella oikea-aikaiseen kilpailutukseen.
6. Hankintasopimuksen pätemättömyyssääntely/tehottomuusseuraamus
Oikeussuojadirektiivistä johdetun sopimuksen pätemättömyyssääntelyn tavoitteena on estää lainvastaiset suorahankinnat ja säätää tehokkaat seuraamukset tilanteissa, joissa vapaaehtoista suorahankinnan ilmoitusta ei ole julkaistu. Työryhmämietinnön esityksen mukaan tehottomuusseuraamus voisi koskea vain sellaisia sopimusvelvoitteita, jotka hankintasopimuksen osapuolten olisi myöhemmin pantava täytäntöön (ex nunc).
Asianajajaliitto katsoo, että tehottomuusseuraamus on omiaan edistämään kilpailutuksia ja estämään lainvastaisia suorahankintoja. Oikeussuojakeino on erittäin tervetullut. Asianajajaliiton kokemuksen mukaan käytännössä lainvastaisista suorahankinnoista saadaan kuitenkin useimmiten tieto vasta siinä vaiheessa, kun hankintasopimus on jo suurelta osin pantu täytäntöön. Tältä osin saattaa siis olla, että lainvastaisiin suorahankintoihin ei päästä toivotulla tavalla puuttumaan, mutta tehottomuusseuraamus on silti hyvä preventiivinen keino kilpailun edistämiseksi.
7. Lopuksi
Kuten yllä on todettu, Asianajajaliitto pitää julkisiin hankintoihin liittyvän oikeussuojan parantamisen kannalta kaikkein keskeisimpänä kysymyksenä markkinaoikeuden käsittelyaikojen lyhentämistä. Asianajajaliitto näkee, että työryhmän esitys sisältää useita oikean suuntaisia ja tervetulleita keinoja tämän ongelman ratkaisemiseen.
Helsingissä, 15. kesäkuuta 2009
SUOMEN ASIANAJAJALIITTO
Riitta Leppiniemi
Suomen Asianajajaliiton puheenjohtaja, asianajaja
LAATIJAT
Asianajajat Jori Taipale, Katia Duncker ja Kaisa Keski-Vähälä, Asianajotoimisto Bird & Bird Oy
Suomen Asianajajaliiton lausunnot valmistellaan oikeudellisissa asiantuntijaryhmissä, joiden toiminnassa on mukana noin 120 asianajajaa. Tämä lausunto on valmisteltu kilpailuoikeuden asiantuntijaryhmässä.
